O Tribunal Constitucional (TC) declarou que é inconstitucional o apartado da lei de 2007 de Medidas de Seguridade Social en virtude do cal se esixiu ás parellas homosexuais a existencia de fillos comúns para abonarlles a pensión de viuvez.
A lei esixía que o "causante e o beneficiario tivesen fillos comúns" para a concesión de pensión de viuvez e o TC, nunha sentenza que contou con catro votos particulares, anula ese apartado porque considera que vulnera o dereito á igualdade das parellas do mesmo sexo.
En decembro de 2007 modificouse a Lei Xeral da Seguridade Social, que regula a pensión de viuvez, para que tivesen dereito os sobreviventes dunha parella de feito que acreditasen unha convivencia co falecido ou falecida durante polo menos os cinco anos anteriores á morte e dependencia económica.
Con todo, nunha disposición adicional titulada "pensión de viuvez en supostos especiais", a nova norma establecía, con carácter excepcional e retroactivo, que puidesen solicitar devandita pensión tamén aqueles viúvos ou viúvas dunha parella falecida antes da súa entrada en vigor. Para iso, no entanto, ademais dos requisitos xerais, esixía outros requisitos, entre eles "que o causante e o beneficiario tivesen fillos comúns". Este requisito, di a sentenza, "resulta ser de imposible cumprimento, por razóns biolóxicas, para as parellas de feito formadas por persoas do mesmo sexo".
Doutra banda, "a posibilidade de adopción de nenos polas parellas de feito estivo vetada no noso ordenamento xurídico ata datas relativamente recentes", recorda tamén o TC. É dicir, conclúe a sentenza, todas as parellas homosexuais que bioloxicamente non podían ter fillos e que, durante un período de tempo concreto, non puideron adoptalos tampouco, non estiveron en condicións de aspirar á pensión de viuvez en igualdade de condicións coas heterosexuais.
Iso é inconstitucional, porque vulnera o dereito de igualdade recollido na Constitución ou, como di a sentenza, "o requisito contido na letra c) da disposición adicional terceira da lei 40/2007, de 4 de decembro, constitúe unha directa vulneración" do "principio de igualdade ante a lei consagrado" pola Constitución, polo que resulta anulado.
A sentenza prodúcese como resposta a unha cuestión de inconstitucionalidade procedente dun Xulgado barcelonés en 2008, cando un home cuxa parella falecera solicitou á Dirección Provincial de Barcelona do Instituto Nacional da Seguridade Social (INSS) o recoñecemento da pensión de viuvez.
Convivira coa súa parella homosexual de forma estable desde o ano 1982 ata a morte deste. A solicitude foi denegada por resolución do INSS de 13 de marzo de 2008 en razón a non cumprirse o requisito de ter fillos comúns co causante.
O TC dálle a razón ao considerar que "o requisito de ter fillos comúns resulta de moi difícil ou imposible cumprimento para as parellas de feito do mesmo sexo, conforme aos argumentos que quedaron anteriormente expostos".
A sentenza advirte, con todo, que quen deron por bo o requisito da norma e non solicitaron a pensión de viuvez nos doce meses seguintes á entrada en vigor de devandita lei non poden reclamar agora a pensión. Aquela norma establecía un límite temporal para pedir a pensión que non foi recorrido e cuxos efectos seguen en vigor, sinala o Constitucional, que recorda ademais que tampouco poderán pedir a pensión aqueles que aceptasen sentenzas contrarias á súa petición.
A sentenza, da que foi relatora o maxistrado Manuel Aragón Reyes, recibiu o voto particular formulado polo maxistrado Francisco Pérez dos Cobos Orihuel, ao que se adheriron os maxistrados Ramón Rodríguez Arribas, Andrés Ollero Tassara e Juan José González Rivas.
